很多考生都在抱怨：“民法題做不對的原因不是我們對知識的掌握不到位，而是試題的語言表達(dá)不到位——都是生活語言，不像是民法專家出的題，倒像是普通老百姓在發(fā)牢騷，捉摸不透命題人要說什么事，所以就很難得分，
司考經(jīng)驗司考民法命題規(guī)律
�！边@些抱怨表明考生不明白命題人的用意，不了解司法實踐!作為法律工作者，面對的基本上都是普通老百姓，他們的法律素質(zhì)不高。他們向你表達(dá)一個事實時基本上用的都是生活語言或者一些錯誤的法律術(shù)語或者連基本的生活語言都說不完整。法律工作者就應(yīng)當(dāng)有能力將這些生活語言、錯誤的語言轉(zhuǎn)化成法律語言，進(jìn)行法律專業(yè)分析，進(jìn)而得到法律推理的要素并得到準(zhǔn)確的法律適用結(jié)果。這應(yīng)當(dāng)是一個法律工作者必備的基本素質(zhì)，是司法實踐的基本需要!司法考試的目的是選拔高素質(zhì)的法律工作者，這就要求考試題能體現(xiàn)這一目的：考查考生的實踐操作能力。試題語言生活化的理由是很充分的，不要盲目抱怨，應(yīng)當(dāng)正確面對。
在一定意義上講民法學(xué)就是民事法律關(guān)系學(xué)。民法對社會生活的調(diào)整就是通過建立具體的民事法律關(guān)系來實現(xiàn)的。民法賦予人們大量的權(quán)利同時也規(guī)定了大量的義務(wù)，而這些民事權(quán)利義務(wù)只有在具體的法律關(guān)系中才有現(xiàn)實意義，離開民事法律關(guān)系無從談起“某人”的民事權(quán)利義務(wù)。大家要學(xué)會能在紛繁復(fù)雜的案例中抽絲剝繭，把案例中的民事法律關(guān)系一層一層地搞清楚，能夠正確認(rèn)識這些法律關(guān)系，確定法律關(guān)系的性質(zhì)。然后再從該民事法律關(guān)系的主體、客體、內(nèi)容和法律關(guān)系的變動等角度出發(fā)，進(jìn)而能夠確定民事法律關(guān)系主體的具體權(quán)利義務(wù)，民法案例中的問題也就順利解決了�？梢哉f司法考試考民法案例實質(zhì)上考的是民事法律關(guān)系。沒有民事法律關(guān)系的概念和意識是不能學(xué)好民法的!所以對民法案例分析的法律思維方法為：法律關(guān)系定位和請求權(quán)比較。
大多數(shù)考生都認(rèn)為民法案例題（含選擇題）很難得分，失分的原因“不是知識不會，而是角度不對”，這是廣大考生普遍存在的問題，原因是考友們沒有掌握民法案例分析的法律思維方法!我們曾戲言民法的試題特點是“一看都會，一做基本不對”，也經(jīng)常強調(diào)民法題的陷阱特點是連環(huán)陷阱，即“剛剛走出你的布局，卻又落入你的陷阱”。這些都是感性的認(rèn)識，理性的認(rèn)識是沒有掌握民法案例分析的法律思維方法。我們做刑法案例題時就習(xí)慣地從“犯罪競合”、“轉(zhuǎn)化犯”、“數(shù)罪并罰”等思維角度去思考問題，而我們絕大多數(shù)人作民法案例題時就沒這些思維角度。其實民法案例題也存在“犯罪競合”（民事法律關(guān)系重疊）、“轉(zhuǎn)化犯”（民事法律關(guān)系變動）等問題。正是由于民事法律關(guān)系復(fù)雜才會造成很多考生對民法試題有共同的感覺“一看都會，一作基本不對”，“背會了法條作不對題”。民法案例中的民事法律關(guān)系極為復(fù)雜，表現(xiàn)為以下兩個方面：1.民事法律關(guān)系重疊（競合、交叉）：所謂的民事法律關(guān)系競合是指同一法律事實引起多重法律關(guān)系發(fā)生，且這些法律關(guān)系具有“同向性”。如擔(dān)保物權(quán)的競合。
所謂的民事法律關(guān)系交叉是指同一法律事實或多個法律事實引起多重法律關(guān)系發(fā)生，且這些法律關(guān)系具有“異向性”。如發(fā)生抵銷的情形。
民事責(zé)任是違背民事義務(wù)的法律后果和強制實現(xiàn)的方式，體現(xiàn)為制裁性。從一定意義上講民事責(zé)任是民事義務(wù)的代名詞。民事責(zé)任的競合實質(zhì)上是民事法律關(guān)系的競合。
2.民事法律關(guān)系變動：民事法律關(guān)系是動態(tài)的，存在產(chǎn)生、變更和消滅的過程，要以動態(tài)的眼光看待民事法律關(guān)系。法律關(guān)系變動的主要情形：（1）合同無效或被撤銷引起的法律關(guān)系變動，變動為：①不當(dāng)?shù)美畟蚯謾?quán)（含締約過失責(zé)任）之債；②不當(dāng)?shù)美畟颓謾?quán)（含締約過失責(zé)任）之債。
（2）合同解除引起的法律關(guān)系變動，變動為：①不當(dāng)?shù)美蚯謾?quán)之債（違約責(zé)任）；②不當(dāng)?shù)美颓謾?quán)之債（違約責(zé)任）。
（3）形成權(quán)帶來的法律關(guān)系變動。
（4）當(dāng)事人協(xié)議變更。
（5）效力待定行為引起的法律關(guān)系變動。
“法律關(guān)系定位和請求權(quán)比較”法的理論基礎(chǔ)。民事權(quán)利和民事義務(wù)只有在具體的民事法律關(guān)系中才有確定的內(nèi)容，這是“法律關(guān)系定位”的目的。所以分析民法案例首先應(yīng)當(dāng)找出本案中每一個主體承載多少具體的法律關(guān)系，這就存在法律關(guān)系重疊（競合或交叉）問題。當(dāng)今社會是權(quán)利本位社會，法律的目的是最大限度地保護(hù)每個人的權(quán)利，這是“請求權(quán)比較”的理論基礎(chǔ)。當(dāng)法律關(guān)系重疊導(dǎo)致一個主體對另一個主體享有多個請求權(quán)時，應(yīng)當(dāng)選擇對權(quán)利人最有利的、權(quán)利救濟(jì)最充分的請求權(quán)作為案例分析的出發(fā)點（實踐中不但要實現(xiàn)權(quán)利的最大化，還要考慮舉證責(zé)任和舉證能力，應(yīng)試案例分析一般不作此考慮）。
我們認(rèn)為應(yīng)對民法案例分析最好的方法是“法律關(guān)系定位和請求權(quán)比較”法。這里所稱的“請求權(quán)”是指主體可以主張行使的民事權(quán)利，能夠請求司法保護(hù)的民事權(quán)利。下面就詳細(xì)介紹一下這種方法。
“法律關(guān)系定位和請求權(quán)比較”法分析民法案例的具體過程：第一步：法律關(guān)系定位。按照法律關(guān)系形成的條件（法律規(guī)則的存在和法律事實的發(fā)生）找出案例中主體之間具體有多少個法律關(guān)系，區(qū)分不同的法律關(guān)系（找到法律關(guān)系的競合或交叉）；確定法律關(guān)系之間的承接過程，看一看有無法律關(guān)系變動的現(xiàn)象。
第二步：請求權(quán)比較。根據(jù)法律規(guī)定具體分析每個法律關(guān)系的內(nèi)容，看一看每一個法律關(guān)系中相應(yīng)的請求權(quán)是否成立及其內(nèi)容。將多個競合的請求權(quán)進(jìn)行比較，選擇對主體最有利的請求權(quán)作為案例分析的出發(fā)點，進(jìn)而確定當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)，得出明確的法律適用結(jié)果。
“法律關(guān)系定位和請求權(quán)比較”法分析民法案例的示例：例1：（任選）甲因放假回家，將電腦交由乙保管，雙方約定保管期間為兩個月，保管費為30元（雙方對保管費的支付期限未作約定）。請問以下說法中正確的是（）?
A.甲有權(quán)提前領(lǐng)取電腦B.甲應(yīng)當(dāng)在領(lǐng)取電腦時支付保管費C.甲拒不支付保管費，乙對電腦享有留置權(quán)D.甲拒不支付保管費，乙可行使同時履行抗辯權(quán)第一步：法律關(guān)系定位第一重法律關(guān)系：甲乙之間是保管合同關(guān)系，按照保管合同確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。
第二重法律關(guān)系：甲乙之間形成了留置擔(dān)保物權(quán)法律關(guān)系，按照留置權(quán)的內(nèi)容確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。
第二步：請求權(quán)比較第一重法律關(guān)系中的請求權(quán)：（1）甲享有提前領(lǐng)取電腦的請求權(quán)。法律依據(jù)《合同法》第376條規(guī)定：“寄存人可以隨時領(lǐng)取保管物。”
（2）乙享有保管費請求權(quán)。法律依據(jù)《合同法》第379條規(guī)定：“有償?shù)谋９芎贤�，寄存人�?yīng)當(dāng)按照約定的期限向保管人支付保管費。當(dāng)事人對支付期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，應(yīng)當(dāng)在領(lǐng)取保管物的同時支付。”
（3）乙享有同時履行抗辯權(quán)（對抗請求權(quán)的請求權(quán)）。法律依據(jù)《合同法》第66條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求�！�
第二重法律關(guān)系中的請求權(quán)：乙享有留置權(quán)。法律依據(jù)《物權(quán)法》第230條規(guī)定：“債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動產(chǎn)，并有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償�！�
第三步：得出本題的答案：ABCD說明：在做多項選擇題和任意項選擇題時，每一個正確的判斷都要選擇，做單項選擇題時則只選一個最佳的判斷，案例分析題相當(dāng)于單項選擇題的判斷模式。
例2：（任選）甲因賭博欠債一萬元，被人追債，遂向乙借錢。將自己的一塊高級進(jìn)口手表質(zhì)押給乙。但是甲因為著急忘記帶手表，便向乙保證，拿到錢以后馬上回家取手表交給乙。后來甲遲遲未將手表交給乙，本案應(yīng)該如何處理（）?
A.動產(chǎn)質(zhì)權(quán)成立，當(dāng)甲不履行債務(wù)時，乙就該手表優(yōu)先受償B.動產(chǎn)質(zhì)權(quán)不成立，但質(zhì)押合同成立，乙可以要求甲交付手表C.動產(chǎn)質(zhì)權(quán)不成立，質(zhì)押合同也不成立，乙可以直接要求甲償還借款D.動產(chǎn)質(zhì)權(quán)不成立，質(zhì)押合同不成立，借款合同因為違反社會公共利益無效第一步：法律關(guān)系定位第一重法律關(guān)系：甲乙之間是民間借款合同關(guān)系，按照民間借款合同確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，
備考資料
《司考經(jīng)驗司考民法命題規(guī)律》(http://www.stanzs.com)。
第二重法律關(guān)系：甲乙之間似乎形成了動產(chǎn)質(zhì)押擔(dān)保法律關(guān)系，按照動產(chǎn)質(zhì)押擔(dān)保合同的內(nèi)容確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。但是甲沒有交付質(zhì)物，動產(chǎn)質(zhì)押合同無效，質(zhì)權(quán)不成立，因為動產(chǎn)質(zhì)押合同是要式合同。這里質(zhì)物的交付具有雙重效果：一個效果是根據(jù)《合同法》第36條規(guī)定（當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立）質(zhì)押合同成立；一個效果是根據(jù)《物權(quán)法》第212條規(guī)定（質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立）質(zhì)權(quán)的設(shè)立。
第二步：請求權(quán)比較由于只有一個法律關(guān)系，不涉及權(quán)利比較問題。
第三步：得出本題的答案：C
例3：甲將自己祖?zhèn)鞯膬r值10萬元的古董交給乙保管。雙方約定保管期間為一年，保管費為1000元，期滿取古董時給付保管費。其間乙將該古董以12萬元的價格賣給不知情的丙，雙方錢貨兩清。應(yīng)如何保護(hù)甲的利益?
第一步：法律關(guān)系定位第一重法律關(guān)系：甲乙之間是保管合同關(guān)系，按照保管合同確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。
第二重法律關(guān)系：甲乙之間形成了侵權(quán)之債法律關(guān)系，按照侵權(quán)之債的內(nèi)容確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。
第三重法律關(guān)系：甲乙之間形成了不當(dāng)?shù)美畟申P(guān)系，按照不當(dāng)?shù)美畟申P(guān)系確定雙方的權(quán)利義務(wù)。
第四重法律關(guān)系：甲丙之間形成善意取得法律關(guān)系，按照善意取得制度確定雙方的權(quán)利義務(wù)。甲無權(quán)請求丙返還古董。
第二步：請求權(quán)比較第一重法律關(guān)系中的請求權(quán)：甲對乙享有古董返還請求權(quán)。但由于古董已經(jīng)被丙取得，該返還請求權(quán)在客觀上不能實現(xiàn)。（法律不強人所難）
第二重法律關(guān)系中的請求權(quán)：甲對乙享有損害賠償請求權(quán)。乙擅自處分甲的古董是侵權(quán)行為，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，具體賠償多少錢有待價格鑒定。法律依據(jù)《民法通則》第117條規(guī)定：“侵占國家的、集體的財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)返還財產(chǎn)，不能返還財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)折價賠償�！�
第三重法律關(guān)系中的請求權(quán)：甲享有不當(dāng)?shù)美颠�請求權(quán)。乙取得12萬元沒有法定的或約定的依據(jù)，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美�，�?yīng)當(dāng)將該利益返還給甲。法律依據(jù)《民法通則》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人�！�
第三步：得出本題的答案：按照不當(dāng)?shù)美畟鶃肀Ｗo(hù)甲的利益，甲可以取得12萬元錢。
例4：甲、乙簽訂了一份借款合同，甲為借款人，乙為出借人，借款數(shù)額為500萬，借款期限為兩年。丙為該借款合同進(jìn)行保證擔(dān)保，擔(dān)保條款約定，如果不能如期還款，丙承擔(dān)保證責(zé)任。丁對甲、乙的借款合同進(jìn)行了抵押擔(dān)保，擔(dān)保物為一批布匹（價值300萬），未約定擔(dān)保范圍。
問題：1、設(shè)甲、乙之間合同有效，甲與乙決定推遲還款期限1年，并將推遲還款協(xié)議內(nèi)容通知了丙、丁，丙、丁是否承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任?
2、設(shè)甲乙為一般民事借貸合同，甲、乙決定放棄丁的抵押擔(dān)保，且簽訂了協(xié)議，但未取得丙的同意。丙、應(yīng)否承擔(dān)保證責(zé)任?
3、若甲、乙均為生產(chǎn)性企業(yè)，丙、丁的擔(dān)保的效力如何?
4、設(shè)若甲、乙均為生產(chǎn)性企業(yè)，而丙、丁均為無過錯，丙、丁是否還承擔(dān)責(zé)任?
5、設(shè)甲到期不能還款，乙申請法院對丁的布匹進(jìn)行拍賣，拍賣價款為550萬元，扣除費用后得款520萬元，足以償還乙的本金、利息和費用。問：丁償還后，可以向誰進(jìn)行追償?
6、設(shè)丁的布匹因不可抗力滅失。現(xiàn)甲不能償還到期債務(wù)，丙償還了全部債權(quán)，丙的追償權(quán)可向誰行使?
第一步：法律關(guān)系分析第一重法律關(guān)系：甲和乙之間的民事借貸合同關(guān)系；第二重法律關(guān)系：丙與乙之間的保證責(zé)任關(guān)系；第三重法律關(guān)系：丁與乙之間的物的抵押擔(dān)保的法律關(guān)系。
第二步：請求權(quán)比較分析第一重法律關(guān)系中的請求權(quán)：甲乙為一般民事借貸關(guān)系，合同有效。乙在借款期限屆至?xí)r有權(quán)請求甲歸還借款。如果甲乙為企業(yè)之間的借貸，則借貸合同無效。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理問題的批復(fù)》的解釋，企業(yè)間的借貸合同為無效合同。
第二重法律關(guān)系中的請求權(quán)：丙與乙之間的保證責(zé)任關(guān)系，其保證合同的效力取決于主債權(quán)合同的效力。依據(jù)《物權(quán)法》第172條第1款的規(guī)定：“設(shè)立擔(dān)保物權(quán)，應(yīng)當(dāng)依照本法和其他法律的規(guī)定訂立擔(dān)保合同。擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同。主債權(quán)債務(wù)合同無效，擔(dān)保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外�！币蚨�，若主債權(quán)合同無效，從合同的擔(dān)保合同也無效。
第三重法律關(guān)系中的請求權(quán)：丁與乙之間的抵押法律關(guān)系。依據(jù)《物權(quán)法》第187條的規(guī)定，動產(chǎn)抵押可以不經(jīng)登記即生效力。因而，丁與乙的抵押已經(jīng)有效設(shè)立。當(dāng)然，如果主合同無效，抵押合同也無效。
第三步：得出本題答案1、依據(jù)《擔(dān)保法》司法解釋第30條第2款的規(guī)定：“債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間�！北绢}中，還款期限推遲未經(jīng)擔(dān)保人的同意，擔(dān)保人就原合同約定的期間承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
2、甲乙放棄了對丁的抵押擔(dān)保物權(quán)，對丙的保證責(zé)任不生影響。依據(jù)《物權(quán)法》第176條的規(guī)定，第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。因而，放棄的第三人的物的擔(dān)保，并不能免除丙的保證責(zé)任。丙仍然須對全部債務(wù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
3、甲乙為企業(yè)間的借貸，合同無效。主合同無效，從合同也無效。因而，丙、丁的擔(dān)保合同均無效。
4、主合同無效導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效的，依據(jù)《物權(quán)法》第172條第2款規(guī)定：“擔(dān)保合同被確認(rèn)無效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任�！币罁�(jù)《擔(dān)保法》司法解釋第8條規(guī)定了主合同無效導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效的，如果擔(dān)保人無過錯的，擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任。故，丙和丁不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
5、債權(quán)人乙對丁的擔(dān)保物權(quán)進(jìn)行優(yōu)先受償后，丁只能向最終債務(wù)人甲追償�！段餀�(quán)法》第176條第2句規(guī)定，提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。
6、丁的布匹因不可抗力滅失的，標(biāo)的物不存在，擔(dān)保物權(quán)隨之消滅。而保證人丙仍需對全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任，《擔(dān)保法》司法解釋第38條第2款：“同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，物的擔(dān)保合同被確認(rèn)無效或者被撤銷，或者擔(dān)保物因不可抗力的原因滅失而沒有代位物的，保證人仍應(yīng)當(dāng)按合同的約定或者法律的規(guī)定承擔(dān)保證責(zé)任�！北袚�(dān)保證責(zé)任后，只能向債務(wù)人甲追償
〖為您提供更多的免費閱讀資料〗http://www.shangxueba.com/store_m_657936_7733_1_1.html