注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》精選--公司法
第四章 公司法
概述：本章的考試重心逐步轉(zhuǎn)向“上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)”，因此應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注“上市公司”的股東大會(huì)會(huì)議制度、董事會(huì)會(huì)議制度、獨(dú)立董事制度。
第一節(jié) 公司法概述
一、,m.公司的概念和種類
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公司――是依照公司法組建并登記的以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人。
《公司法》規(guī)定：本法所稱公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。
公司具有特征——
1、 是依照《公司法》規(guī)定設(shè)立的社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織。
2、 是以營(yíng)利為目的的法人團(tuán)體。
�、彻臼瞧髽I(yè)法人。――
法人：是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的組織。
獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任――以出資額（公司所有者權(quán)益）為限對(duì)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
⒋公司的所有權(quán)歸股東共同所有。
⒌公司最終由股東共同控制。公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東會(huì)或股東大會(huì)。（權(quán)力機(jī)構(gòu)行使決策權(quán)）
�。ǘ┕镜姆N類
我國(guó)《公司法》規(guī)定的公司只包括有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種。
有限責(zé)任公司
股份有限公司
性質(zhì)
人資兩合公司―限制人數(shù)。股本不得隨意轉(zhuǎn)讓，如需轉(zhuǎn)讓須股東會(huì)認(rèn)可
資合公司－股票可以自由轉(zhuǎn)讓，無(wú)須其他股東同意（除國(guó)有股除外）
資本
實(shí)行資本金制度－以出資額量化股東在公司的權(quán)益。不劃分為股份。
資本劃分為等額股份
股東
股東人數(shù)有限制－2個(gè)以上，50個(gè)以下
股東人數(shù)不限。 發(fā)起人不得少于5人
籌資
不能公開(kāi)募股，不能發(fā)行股票
可以通過(guò)發(fā)行股票籌集資本
披露
不必向社會(huì)公開(kāi)披露財(cái)務(wù)、生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)管理等信息
生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)以及財(cái)務(wù)公開(kāi)
二、公司法的概念和特征（了解）
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1．公司法是一種組織法。
2．公司法是一種行為法。
3．公司法是一種強(qiáng)制性規(guī)范較多的法律。
三、公司的登記管理（重點(diǎn)掌握）
公司登記性質(zhì)：是國(guó)家賦予公司法人資格的一種行政行為。只有登記后，才具有法人資格，公司的權(quán)利才能受到國(guó)家保護(hù)。
（一）登記的管轄
我國(guó)實(shí)行國(guó)家、省、縣（市）三級(jí)管轄。
屬國(guó)家工商行政管理局直接負(fù)責(zé)的——外商投資的有限責(zé)任公司，國(guó)務(wù)院授權(quán)部門批準(zhǔn)設(shè)立的股份有限公司，投資方全部是國(guó)務(wù)院授權(quán)投資機(jī)構(gòu)或部門單獨(dú)投資或共同投資設(shè)立的有限責(zé)任公司等。
屬省級(jí)的——省級(jí)政府批準(zhǔn)設(shè)立的股份有限公司，國(guó)務(wù)院授權(quán)投資機(jī)構(gòu)或部門與其他出資人共同投資設(shè)立的有限責(zé)任公司等。
�。ǘ┰O(shè)立公司登記（設(shè)立條件、設(shè)立程序）
設(shè)立登記：是將公司主要事項(xiàng)依法呈報(bào)公司登記機(jī)關(guān)審核，并依法領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的行為。――取得法人資格。個(gè)獨(dú)和合伙企業(yè)領(lǐng)取的是《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》
1．設(shè)立公司的條件（三條，5點(diǎn)內(nèi)容：出資人、出資額、章程、名稱、住所）
（1）必須有明確的出資人和出資額。
（2）必須制訂公司章程。
公司章程一經(jīng)批準(zhǔn)，即成為具有法律約束力的文件，對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理等都具有約束力。
（3）設(shè)立公司必須選定公司的名稱和住所。
設(shè)立公司在選定名稱時(shí)，應(yīng)遵守如下要求：（5個(gè)要求必須記）
依照《公司法》設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司字樣，設(shè)立股份有限公司的，必須在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司字樣。（標(biāo)明公司類型）
一個(gè)公司只能選用一個(gè)名稱。
禁止使用名稱。不得使用以漢語(yǔ)拼音字母（外文名稱使用的除外）、數(shù)字組成的名稱。組織名稱、外國(guó)國(guó)家名稱。
標(biāo)明行政區(qū)屬：。
… 除全國(guó)性公司外，都不得使用“中國(guó)、中華”字樣，使用的由國(guó)家工商行政管理局核準(zhǔn)。
公司的住所為公司辦事機(jī)構(gòu)所在地。
有兩方面的意義：j確定訴訟管轄地，有利于國(guó)家訴訟管理。因?yàn)閷?duì)法人的民事訴訟，由被告人住所地人民法院管轄。k確定向公司送達(dá)文件的法定地址。
2．設(shè)立登記的程序
（1）辦理設(shè)立登記須申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。
設(shè)立有限責(zé)任公司的，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)；設(shè)立股份有限公司的，由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。（注意區(qū)別）
預(yù)先核準(zhǔn)的名稱保留期為6個(gè)月，在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。
（2）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。
8個(gè)事項(xiàng)要記。公司登記事項(xiàng)包括八項(xiàng)：名稱、住所、法定代表人、注冊(cè)資本、企業(yè)類型、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限、有限責(zé)任公司或股份有限公司發(fā)起人的姓名或名稱。
�。ㄗ兏怯�，就是在法定期內(nèi)對(duì)8個(gè)事項(xiàng)變更進(jìn)行登記，否則會(huì)有法律責(zé)任）
設(shè)立有限責(zé)任公司的，須經(jīng)審批的，應(yīng)在審批之日起90日內(nèi)申請(qǐng)登記。
應(yīng)提交的文件：
注意要有：公司董事長(zhǎng)簽署的申請(qǐng)書(shū)、全體股東指定的代表或共同委托人的證明、公司章程、驗(yàn)資證明、股東身份證明、公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所等證明、公司法定代表人任職文件和身份證明、公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)通行書(shū)、公司住所證明等
〖yangjobe〗董事、監(jiān)事、經(jīng)理只是需要提交，但并不是登記事項(xiàng)，因此變更時(shí)不需要辦理變更登記，只需要登記機(jī)關(guān)備案即可。只有法定代表人改變才需要變更登記。
k 設(shè)立股份有限公司，應(yīng)由董事會(huì)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。
應(yīng)提交的文件：和有限責(zé)任相比還要包括：
國(guó)務(wù)院授權(quán)部門或省、區(qū)、直轄市人民政府的批準(zhǔn)文件、籌辦公司的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告
l公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)在受理后30日內(nèi)作出決定，核準(zhǔn)登記的，應(yīng)當(dāng)自核準(zhǔn)之日起15日內(nèi)通知申請(qǐng)人，發(fā)給、換發(fā)或者收繳《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。公司登記機(jī)關(guān)不予登記的，應(yīng)自作出決定之日起15日內(nèi)通知申請(qǐng)人，發(fā)給《公司登記駁回通知書(shū)》。
m公司登記機(jī)關(guān)將核準(zhǔn)登記的公司登記事項(xiàng)記載于公司登記簿上，供社會(huì)公眾查閱、復(fù)制。
〖yangjobe〗股份有限公司特別要求：應(yīng)當(dāng)在其設(shè)立登記被核準(zhǔn)后的30日內(nèi)發(fā)布設(shè)立登記公告，并應(yīng)當(dāng)自公告發(fā)布之日起30日內(nèi)將發(fā)布的公告報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)備案。這是信息披露的要求，以下凡是登記事項(xiàng)有變動(dòng)的都有這方面要求。
n登記費(fèi)。
領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的，設(shè)立登記費(fèi)按注冊(cè)資本總額的1‰繳納（基本標(biāo)準(zhǔn)）；注冊(cè)資本超過(guò)1000萬(wàn)元的，超過(guò)部分按0.5‰繳納；注冊(cè)資本超過(guò)1億元的，超過(guò)部分不再繳納。
領(lǐng)取《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的，設(shè)立登記費(fèi)為300元。（個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司的分公司都是領(lǐng)取的《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》）
�。�3）分公司登記。
分公司不具有企業(yè)法人資格。領(lǐng)取《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。
分公司的登記事項(xiàng)只包括名稱、營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、負(fù)責(zé)人和經(jīng)營(yíng)范圍4項(xiàng)。經(jīng)營(yíng)范圍不得超出總公司的經(jīng)營(yíng)范圍。
�。ㄈ┳兏怯洠ㄌ貏e關(guān)注股份公司的要求，要批準(zhǔn)、要公告）
公司設(shè)立登記時(shí)已登記的事項(xiàng)發(fā)生變化，都應(yīng)辦理變更登記手續(xù)。
1、 但公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)的，只向原公司登記機(jī)關(guān)備案即可。
2、 公司章程修改未涉及登記事項(xiàng)的，也應(yīng)將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機(jī)關(guān)備案。
3、 如公司變更名稱、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、股東（有限責(zé)任公司）等事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)在作出變更決議或者決定之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記。
4、 公司變更注冊(cè)資本的應(yīng)提交具有法定資格的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明。公司增加注資的，應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記，
****股份有限公司增加注冊(cè)資本的，還應(yīng)提交國(guó)務(wù)院授權(quán)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的批準(zhǔn)文件,上市公司的還要交證券管理部門的批準(zhǔn)文件。
5、 公司減少注冊(cè)資本的，應(yīng)自減少注冊(cè)資本決議或者決定作出之日起90日后申請(qǐng)變更登記，并應(yīng)提交公司在報(bào)紙上登載其減少注冊(cè)資本公告至少3次的有關(guān)證明和公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說(shuō)明。
6、 公司合并、分立的，應(yīng)當(dāng)自合并、分立決議或者決定作出之日起90日后申請(qǐng)登記，提交合并協(xié)議和合并、分立決議或者決定以公司在報(bào)紙上登載公司合并、分立公告至少三次的證明和債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說(shuō)明。（和減資相同）
****股份有限公司還應(yīng)提交政府批準(zhǔn)文件，
7、股份公司在變更登記后30日內(nèi)發(fā)布變更登記公告，并應(yīng)在公告發(fā)布之日起30日內(nèi)將公告報(bào)公司登記機(jī)關(guān)備案。――和設(shè)立登記一樣，這是對(duì)信息公開(kāi)的監(jiān)督。
�。ㄋ模┳N登記，在公司清算結(jié)束起30日內(nèi)辦理，股份公司在被核準(zhǔn)后30日內(nèi)發(fā)公告，公告起30日內(nèi)將公告送登記機(jī)關(guān)備案。
�。ㄎ澹┠甓葯z驗(yàn)
年檢時(shí)間：每年的1月1日――4月30日。（國(guó)資產(chǎn)權(quán)年檢：年度終了后90日內(nèi)）
k 年檢中特殊材料的報(bào)送：
公司和外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)提交年度審計(jì)報(bào)告。
不足一個(gè)會(huì)計(jì)年度新設(shè)立的企業(yè)法人和按照章程或合同規(guī)定出資期限到期的外商投資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)提交驗(yàn)資報(bào)告。登記主管機(jī)關(guān)要求進(jìn)行驗(yàn)資的其他企業(yè)，也應(yīng)當(dāng)提交驗(yàn)資報(bào)告。
外商投資企業(yè)年度審計(jì)報(bào)告、驗(yàn)資報(bào)告由中國(guó)境內(nèi)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具。審計(jì)報(bào)告應(yīng)附合計(jì)師事務(wù)所的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。
l 企業(yè)年檢的主要內(nèi)容—登記事項(xiàng)的執(zhí)行、變動(dòng)，出資或合作條件，對(duì)外投資，分支機(jī)構(gòu)，經(jīng)營(yíng)
m 年檢結(jié)果。
登記主管機(jī)關(guān)對(duì)有下列情形之一的，不予通過(guò)年檢——
1、 企業(yè)實(shí)收資本未達(dá)到法律、行政法規(guī)規(guī)定的最低限額的
2、 實(shí)收資本雖達(dá)到最低限額，但與注冊(cè)資本相差懸殊的
3、 有其他嚴(yán)重違法、違規(guī)行為的
登記主管機(jī)關(guān)對(duì)不予通過(guò)年檢的企業(yè)，依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
通過(guò)年檢的分為兩類A級(jí)和B級(jí)：A級(jí)為遵守工商行政管理法規(guī)情況良好；B級(jí)為有違反工商行政管理法規(guī)行為的。
B級(jí)企業(yè)不得辦理增設(shè)分支機(jī)構(gòu)和增加經(jīng)營(yíng)范圍的變更登記，不得投資設(shè)立有限責(zé)任公司或股份有限公司。
企業(yè)未參加年檢的，不得繼續(xù)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。登記主管機(jī)關(guān)對(duì)年檢截止日期前未參加年檢的企業(yè)法人進(jìn)行公告。自公告發(fā)布之日起，30日內(nèi)仍未申報(bào)年檢的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
四、公司的基本權(quán)利和義務(wù)（著重看權(quán)利）
�。ㄒ唬┕镜幕緳�(quán)利
3．投資權(quán)。除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，累計(jì)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的50%，在投資后，接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。
4．子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
區(qū)別：分公司不具有企業(yè)法人資格，民事責(zé)任由公司承擔(dān)
五、《公司法》的適用以及《公司法》與三個(gè)涉外企業(yè)法的關(guān)系 （要記憶）
我國(guó)的《公司法》第十八條規(guī)定：“有關(guān)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定�！�
區(qū)別：
1、 在注冊(cè)資本管理方面
�。�1）《公司法》對(duì)股東出資比例未作規(guī)定，而《合資法》規(guī)定外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不低于25%
（2）《公司法》規(guī)定公司注冊(cè)資本最低限額，而三個(gè)外資法未作規(guī)定
�。�3）《公司法》規(guī)定公司注冊(cè)資本必須在實(shí)際繳足后，公司才能申請(qǐng)登記，而《合資法》規(guī)定股東可先認(rèn)繳出資額，以后再分期實(shí)繳，并未要求股東的出資在企業(yè)成立時(shí)一次到位。
（4）《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，經(jīng)全體股東過(guò)半數(shù)同意，而《合資法》規(guī)定，合營(yíng)一方向第三者轉(zhuǎn)讓出資，須經(jīng)合營(yíng)他方同意，并要經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
2、 在公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方面。
《公司法》規(guī)定公司應(yīng)設(shè)股東會(huì)、董事會(huì)、執(zhí)行董事和監(jiān)事會(huì)，還規(guī)定了有限責(zé)任公司董事會(huì)的產(chǎn)生和人數(shù)限額。而合資企業(yè)和合作企業(yè)可以不設(shè)股東會(huì)和董事會(huì)，董事由各方推薦，董事人數(shù)由各方協(xié)商確定，重大問(wèn)題都由董事會(huì)確定；外資企業(yè)的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)由外商自定。
3、 在利潤(rùn)分配和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)方面。
《公司法》規(guī)定股東均按投資比例來(lái)分配利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。而《合作法》規(guī)定，股東可以合同協(xié)議商定的比例分配利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。
(責(zé)任編輯：汪春)