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年司法考試商法歷年真題解析—多項(xiàng)選擇題(8)
(2009年)
71.關(guān)于有限責(zé)任公司和股份有限公司，下列哪些表述是正確的?( )
A.有限責(zé)任公司體現(xiàn)更多的人合性，股份有限公司體現(xiàn)更多的資合性
B.有限責(zé)任公司具有更多的強(qiáng)制性規(guī)范，股份有限公司通過公司章程享有更多的意思自治
C.有限責(zé)任公司和股份有限公司的注冊(cè)資本都可以在公司成立后分期繳納，但發(fā)起設(shè)立的股份有限公司除外
D.有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東在例外情況下都有可能對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任
答案AD
解析：本題考核有限責(zé)任公司與股份有限公司的區(qū)別。
我國(guó)公司法上的公司，有限責(zé)任公司屬于以人合為主但兼具資合性質(zhì)的公司，股份有限公司是典型的資合公司。但股份有限公司中的非上市公司仍具有一定的人合性質(zhì)。因此，A項(xiàng)正確。
根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司可以設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，在規(guī)模較小或人數(shù)較少的情況下也可以不設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，只設(shè)一名執(zhí)行董事或只設(shè)1-2名監(jiān)事;而股份有限公司則必須設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。對(duì)此《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司的規(guī)定更自由一些，而對(duì)股份有限公司的規(guī)定更強(qiáng)制一些。另外，對(duì)于公司的解散事由與清算辦法來說，有限責(zé)任公司根據(jù)《公司法》的直接規(guī)定來確定;而股份有限公司可以通過公司章程來自由約定。對(duì)此，《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司的規(guī)定更強(qiáng)制一些，而對(duì)股份有限公司的規(guī)定更自由一些。因此，對(duì)于有限責(zé)任公司與股份有限公司來說，《公司法》對(duì)兩者都有一定的強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范，至于哪個(gè)更多或更自由，法律及其理論沒有給出界定。因此，B項(xiàng)錯(cuò)誤。
有限責(zé)任公司中的一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司的注冊(cè)資本不能分期繳納。因此，C項(xiàng)錯(cuò)誤。
《公司法》第20條第3款規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。該條規(guī)定對(duì)有限責(zé)任公司與股份有限公司都適用。因此，D項(xiàng)正確。
72.甲公司欠乙公司貨款100萬元、丙公司貨款50萬元。2009年9月，甲公司與丁公司達(dá)成意向，擬由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金80萬元。下列哪些表述是正確的?( )
A.甲公司與丁公司合并后，兩個(gè)公司的法人主體資格同時(shí)歸于消滅
B.甲公司與丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主張債務(wù)抵銷
C.甲公司與丁公司合并時(shí)，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供履行債務(wù)的擔(dān)保
D.甲公司與丁公司合并時(shí)，應(yīng)當(dāng)分別由甲公司和丁公司的董事會(huì)作出合并決議
答案：BC
解析：本題考核公司的合并。
《公司法》第173條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。
一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。
本題中“丁公司兼并甲公司”采用的是吸收合并的方式，被吸收的甲公司解散，而吸收者即丁公司依然存在。因此，A項(xiàng)說法錯(cuò)誤。
《公司法》第175條規(guī)定，公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。本題中，原來甲公司的債務(wù)由丁公司繼承，乙公司可以向丁公司主張?jiān)瓉韺?duì)甲公司的債權(quán)100萬，因丁公司欠乙公司租金80萬，丁公司可以向乙公司主張債務(wù)抵銷。因此，B項(xiàng)正確。
《公司法》第174條規(guī)定，公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。本案中，丙公司是甲公司的債權(quán)人，甲丁公司合并時(shí)，丙公司有權(quán)要求甲公司或丁公司提供履行債務(wù)的擔(dān)保。因此，C項(xiàng)正確。
根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司的合并、分立決議是股東會(huì)的職權(quán)，董事會(huì)無權(quán)作出。因此，D項(xiàng)錯(cuò)誤。
73.甲為某有限公司股東，持有該公司15%的表決權(quán)股。甲與公司的另外兩個(gè)股東長(zhǎng)期意見不合，已兩年未開成公司股東會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理出現(xiàn)困難，甲與其他股東多次協(xié)商未果。在此情況下，甲可以采取下列哪些措施解決問題?( )
A.請(qǐng)求法院解散公司
B.請(qǐng)求公司以合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)
C.將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給另外兩個(gè)股東退出公司
D.經(jīng)另外兩個(gè)股東同意撤回出資以退出公司
答案：AC
解析：本題考核公司的解散、股權(quán)回購(gòu)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓與抽回股本的規(guī)定。
《公司法》第183條規(guī)定，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。本題中，公司經(jīng)營(yíng)管理出現(xiàn)了困難，且股東之間無法達(dá)成一致意見來解決，這樣繼續(xù)下去會(huì)給股東的利益造成重大損失。另外，股東甲已經(jīng)持有公司15%的表決權(quán)，超過了法定的10%的標(biāo)準(zhǔn)，可以請(qǐng)求法院解散公司。因此，A項(xiàng)正確。
《公司法》第75條規(guī)定，有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：
(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的;
(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的;
(三)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。
自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
第143條規(guī)定，公司不得收購(gòu)本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：
(一)減少公司注冊(cè)資本;
(二)與持有本公司股份的其他公司合并;
(三)將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工;
(四)股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。
根據(jù)上述規(guī)定可知，本題中給出的情況不滿足法定的可以請(qǐng)求公司以合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)的條件。因此，B項(xiàng)錯(cuò)誤。
《公司法》第72條第1款規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。因此，C項(xiàng)正確。
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