年司法考試商法歷年真題解析—多項選擇題(16)

74.奔馬電子有限公司為一家中美合資企業(yè)，外資方所羅門公司欲轉(zhuǎn)讓其一部分股權(quán)給另一美國公司。關(guān)于所羅門公司的部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，下列哪些選項是正確的?

A.須中方同意

B.不須經(jīng)中方同意

C.須報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)

D.不須報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)

答案：AC

解析：《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第20條規(guī)定：“合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部 分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意，并報審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效�！庇纱耍�正確答案為選項A、C.本題直接考查法條，只要把法條記得牢固了，本題很容易得出正確答案。

75.國有企業(yè)甲、合伙企業(yè)乙、自然人丙協(xié)商，擬共同投資設(shè)立一合伙企業(yè)從事貿(mào)易業(yè)務(wù)。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列哪些選項是錯誤的?

A.擬設(shè)立的合伙企業(yè)可以是普通合伙企業(yè)，亦可以是有限合伙企業(yè)

B.乙不能以勞務(wù)作為出資方式

C.三方可以約定丙按固定數(shù)額分配紅利而不承擔(dān)虧損

D.三方可以約定不經(jīng)全體合伙人一致同意而吸收新的合伙人

答案：ABC

解析：《合伙企業(yè)法》第3條國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人，由此本題甲乙丙只能成立有限合伙企業(yè)，A的說法是錯誤的�！逗匣锲髽I(yè)法》第64條第2款，有限合伙人不得以勞務(wù)出資。本題沒有說明乙為有限合伙人，所以一般情況下乙是可以以勞務(wù)出資的，B的說法是錯誤的。第33條規(guī)定：“合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān);無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配 給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損�！钡�69條規(guī)定：“有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外�！庇纱�，普通合伙人的利潤應(yīng)該共同分配、風(fēng)險應(yīng)該共同負(fù)擔(dān)，而有限合伙人利潤可以不共同分配，但是對風(fēng)險，合伙企業(yè)法第69條沒有規(guī)定。但是根據(jù)第60條有限合伙企業(yè)及其合伙人適用本章規(guī)定;本章未作規(guī)定的，適用本法第二章第一節(jié)至第五節(jié)關(guān)于普通合伙企業(yè)及其合伙人的規(guī)定。所以對于有限合伙企業(yè)風(fēng)險的負(fù)擔(dān)，應(yīng)該適用普通合伙企業(yè)的規(guī)定，C的說法本身也是錯誤的，為本題應(yīng)選項;第43條規(guī)定：“新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。”依據(jù)該條規(guī)定，普通合伙企業(yè)的合伙人可以通過合伙協(xié)議約定“不經(jīng)全體合伙人一致同意而吸收新的合伙人”。/法律教^育網(wǎng)/有限合伙企業(yè)中，對此沒有作出明確規(guī)定，依照第60條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用普通合伙企業(yè)的規(guī)定。所以D的說法本身是正確的，本題不能選。因此，本題正確答案是ABC.

76.一枝花有限公司因營業(yè)期限屆滿解散，并依法成立了清算組，該清算組在清算過程中實(shí)施的下列哪些行為是合法的?

A.為使公司股東分配到更多的剩余財產(chǎn)，將公司的庫房出租給甲公司收取租金

B.為減少債務(wù)利息，在債權(quán)申報期間清償了可以確定的乙公司債務(wù)

C.通知公司的合作伙伴丙公司解除雙方之間的供貨合同并對其作出相應(yīng)賠償

D.代表公司參加了一項仲裁活動并與對方當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議

答案：CD

解析：這里首先要提醒一下，本題屬于企業(yè)因營業(yè)期限屆滿而解散，應(yīng)該適用《公司法》中關(guān)于清算的規(guī)定，這跟《企業(yè)破產(chǎn)法》的清算不同。《公司法》第185條規(guī)定，清算組在清算期間行使下列職權(quán)：(一)清理公司財產(chǎn)，分別編 制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單;(二)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;(三)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);(四)清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;(五)清理債權(quán)、債務(wù);(六)處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn);(七)代表公司參與民事訴訟活動。由此，CD是正確的，應(yīng)該選;《公司法》第187條規(guī)定，……清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。所以A的做法是不合法的。第186條規(guī)定，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān) 事項，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償。所以B是錯誤的，不能選。因此，本題正確答案是CD.

77.李某給自己的越野車投保了10萬元責(zé)任險。李某讓其子小李(年16歲)學(xué)習(xí)開車，某日小李獨(dú)自開車時不慎撞壞葉某的轎車，葉某為此花去修車費(fèi)2萬元。下列哪些選項是正確的?

A.應(yīng)當(dāng)由李某對葉某承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任

B.應(yīng)當(dāng)由小李對葉某承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任

C.因李某疏于管理保險財產(chǎn)，保險公司有權(quán)單方通知李某解除保險合同

D.保險公司支付保險賠款后不能對小李行使代位追償權(quán)

答案：AD

解析：《民法通則》第133條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人適當(dāng)賠償，但單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的除外�！庇纱�，小李為限制民事行為能力人，其造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。所以A是正確的，B是錯誤的�！侗ｋU法》第16條規(guī)定：“除本法另有規(guī)定或者保險合同另有約定外，保險合同成立后，保險人不得解除保險合同�！彼�以C的說法是錯誤的。李某和保險公司沒有另外的約定，保險法也沒有另外的規(guī)定，所以保險公司不得單方解除合同�！侗ｋU法》第47條規(guī)定，除被保險人的家庭成員或者其組成人員故意造成本法第四十五條第一款規(guī)定的保險事故以外，保險人不得對被保險人的家庭成員或者其組成人員行使代位請求賠償?shù)臋?quán)利。其中第45條第1款的規(guī)定是：“因第三者對保險標(biāo)的的損害而造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起，在賠償金額范圍內(nèi)代位行使被保險人對第三者請求賠償?shù)臋?quán)�！北绢}中，因?yàn)樾±钍抢钅车募彝コ蓡T，其也不是故意造成保險事故，所以保險公司不得對小李進(jìn)行代位追償。D的說法是正確的，因此本題正確答案是AD.

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