建筑工程合同糾紛，申請至最高院

時間：2023-05-02 04:58:19 生活常識我要投稿

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建筑工程合同糾紛，申請至最高院

答辯人：太原市某建筑工程集團(tuán)有限公司XXXX工程處

答辯人：太原市某建筑工程集團(tuán)有限公司

因山西某某建筑裝飾設(shè)計有限公司與太原市某建筑工程集團(tuán)有限公司XXXX工程處、太原市某建筑工程集團(tuán)有限公司建筑裝飾工程施工合同糾紛申請再審一案，現(xiàn)提出答辯意見如下：

1、答辯人嚴(yán)格依照雙方簽訂的建筑裝飾工程施工合同履行合同義務(wù)，山西某某建筑裝飾設(shè)計有限公司(以下簡稱“某某”)在沒有正當(dāng)理由情況下拖延工期，造成工程逾期竣工。

《建筑裝飾工程施工合同》第1.5條工期約定：“本工程自2007年12月5日開工，于2008年4月30日竣工�！钡�6.2條關(guān)于工程價款規(guī)定“雙方約定本合同按進(jìn)度付款。乙方進(jìn)場后付合同價款10%，基層完工付30%，面層完工付40%，竣工驗收后付10%。”根據(jù)證明材料顯示的事實是2007年12月 20日答辯人支付超出10%的進(jìn)場費，完全履行了某筆支付義務(wù)，至此之后陸續(xù)支付的費用并非嚴(yán)格依照合同比例進(jìn)行。造成此事實的原因并非答辯人故意不履行支付價款義務(wù)，而是某某公司對于工程報價義務(wù)的不作為造成。在施工過程中，某某始終未提交任何書面材料報進(jìn)度價款，答辯人根本沒有材料可以依據(jù)并按約定比例付款。對于非嚴(yán)格依照合同比例支付的后續(xù)款項，答辯人是有權(quán)利不予支付，但本著誠實信用原則和促成合同實現(xiàn)目的還是善意進(jìn)行了部分支付(目前總共已經(jīng)支付450萬人民幣)。因此，工程逾期的違約責(zé)任在于某某，而答辯人已嚴(yán)格按照合同履行義務(wù)，并不存在違約行為。

2、《建筑裝飾工程施工合同》第4.1條約定“按照雙方約定工期達(dá)到竣工驗收標(biāo)準(zhǔn)，甲方按乙方結(jié)算總值獎乙方5%。若工期延期一天，則罰乙方結(jié)算總值的 0.5%(按此處罰，每一天類推)”，該條款合法有效，某某方應(yīng)當(dāng)按照合同約定支付工程逾期120天的違約金。(約定竣工期為2008年4月30日，實際竣工期為2008年9月1日)。

首先，該違約責(zé)任條款是答辯人與某某自愿訂立，未違反任何法律、行政法規(guī)和公共利益，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第四條的規(guī)定，符合自愿原則，應(yīng)屬合法有效。

其次，該違約責(zé)任條款的性質(zhì)屬懲罰性違約金，并不以損失多少為衡量基礎(chǔ)。根據(jù)《中華人民共和國合同法》某百一十四條某款：“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法�！贝疝q人與某某約定的違約金數(shù)額確定方式是此條款某種方式，即根據(jù)違約情況向答辯人支付一定數(shù)額，在本案中，“違約情況”為120天的工程逾期，“一定數(shù)額”是結(jié)算總額的0.5%(每天類推)。所以本案不是本條款后半段規(guī)定的“也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法”的情況。

另根據(jù)《中華人民共和國合同法》某百一十四條第三款：“當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)”的規(guī)定，法律認(rèn)可合同當(dāng)事人約定遲延履行違約金，所以本案關(guān)于工程逾期的違約金條款合法有效。對于某某公司認(rèn)為的“違約賠償責(zé)任應(yīng)當(dāng)與實際造成的經(jīng)濟(jì)損失基本一致，是我國合同法關(guān)于違約賠償責(zé)任的一般原則”，答辯人認(rèn)為這是對法律的誤讀不能采信。因為某某公司的觀點僅僅是在補償性違約金情況下才可以以損失額為確定標(biāo)準(zhǔn)，而某某公司的觀點與本案案情無關(guān)，所以不能成為拒絕履行違約金支付義務(wù)的正當(dāng)事由。

3、答辯人認(rèn)為工程總造價按照《鑒定報告》的結(jié)論，應(yīng)當(dāng)僅僅支7,257,502.89元(人民幣)。

首先，該《鑒定報告》合法有效，應(yīng)當(dāng)為價款支付依據(jù)。其次，關(guān)于取費問題，雙方在合同中已協(xié)商約定對人工費上調(diào)至70元，而其他費用不予支付，故此，這 1,006,946.61元(人民幣)取費費用按合同約定應(yīng)不予支付，而山西省高院終審判決酌情認(rèn)定的50萬價款無法律明確依據(jù)，并不能計入工程總價款。再次，關(guān)于稅金，答辯人將此分包工程的稅款含入答辯人總承包工程的稅款內(nèi)代繳為繳納，并有完稅憑證加以佐證，某某公司只有分包工程價款收據(jù)而沒有繳稅憑證，因此，該稅金不應(yīng)給付給某某公司。

綜上所述，答辯人請求如下：某、請求人民法院否定申請再審人某某公司提出的第二項、第三項訴訟請求。第二、判決答辯人僅承擔(dān)某某公司工程造價款 7,257,502.89元(人民幣)。第三、判決某某公司承擔(dān)工程逾期違約金共計4,354,501.734元(人民幣)。第四、本案全部訴訟費用由某某公司承擔(dān)。

此致

最高人民法院

答辯人：太原市某建筑工程集團(tuán)有限公司XXXX工程處

答辯人：太原市某建筑工程集團(tuán)有限公司

2013年5月7日

附：1、答辯人營業(yè)執(zhí)照共2份

2、答辯人法定代表人身份證明書1份

3、答辯人訴訟代理人授權(quán)委托書1份

4、律師證復(fù)印件1份

5、律師事務(wù)所介紹信1份

6、工程造價鑒定報告復(fù)印件1份

7、《建筑裝飾工程施工合同》復(fù)印件1份