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上證聯(lián)合研究計(jì)劃課題
我國(guó)上市公司收購(gòu)法律體系主要由《證券法》、《公司法》、《股票交易與發(fā)行管理暫行條例》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《股票條例》）、《國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估管理辦法》、《收購(gòu)辦法》和《上市公司股東持股變動(dòng)信息披露管理辦法》、（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《披露辦法》）以及上市公司收購(gòu)信息披露格式等規(guī)范性文件構(gòu)成。就規(guī)范的效力而言，我國(guó)采取的是第二種模式即所有規(guī)范均具有強(qiáng)制力；從內(nèi)容上看，這些規(guī)范函蓋了收購(gòu)程序、信息披露、收購(gòu)監(jiān)管等問(wèn)題。我國(guó)現(xiàn)行上市公司收購(gòu)法律體系主要存在以下問(wèn)題：首先，上市公司收購(gòu)立法層次過(guò)多，而具有實(shí)際操作性的規(guī)范以行政規(guī)章為主，效力層次有欠缺。其次，尚欠缺關(guān)于反壟斷的規(guī)定，而這與我國(guó)整體上欠缺反壟斷法律制度有關(guān)。
上市公司收購(gòu)的當(dāng)事人
上市公司收購(gòu)是一項(xiàng)復(fù)雜的交易，牽涉到收購(gòu)人、目標(biāo)公司、目標(biāo)公司股東、目標(biāo)公司董事會(huì)等各方當(dāng)事人。這些當(dāng)事人在上市公司收購(gòu)中所處的地位和所起的作用各不相同，其中處于主要地位的是收購(gòu)人和目標(biāo)公司股東。
收購(gòu)人是指通過(guò)受讓上市公司股份獲得或者試圖獲得上市公司控制權(quán)的人，包括法人、自然人或者其他經(jīng)濟(jì)組織。在上市公司收購(gòu)中，收購(gòu)人承擔(dān)信息披露、發(fā)出強(qiáng)制性收購(gòu)要約等義務(wù)。但收購(gòu)人往往通過(guò)某種安排和其他人一起購(gòu)買(mǎi)目標(biāo)公司股份，以規(guī)避這些義務(wù)。為防止出現(xiàn)該情形，各國(guó)上市公司收購(gòu)制度大都引入了一致行動(dòng)人的概念。綜觀各國(guó)有關(guān)規(guī)定，一致行動(dòng)人是指通過(guò)某種安排，互相之間積極合作，通過(guò)其中任何人取得某公司股份以取得或鞏固對(duì)公司的控制權(quán)的人。一致行動(dòng)人的概念存在以下特點(diǎn)：存在行動(dòng)的合意、取得一個(gè)目標(biāo)公司的投票權(quán)、積極地進(jìn)行合作、以獲得或鞏固對(duì)目標(biāo)公司的控制權(quán)為目的。
我國(guó)《披露辦法》也對(duì)一致行動(dòng)人做出了界定：通過(guò)協(xié)議、合作、關(guān)聯(lián)方關(guān)系等合法途徑擴(kuò)大其對(duì)一個(gè)上市公司股份的控制比例，或者鞏固其對(duì)上市公司的控制地位，在行使上市公司表決權(quán)時(shí)采取相同意思表示的兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織�？梢�(jiàn)我國(guó)在一致行動(dòng)人定義中增加了對(duì)其在行使表決權(quán)時(shí)的“一致行動(dòng)性”的要求，我們認(rèn)為這樣的限制固然可以增加一致行動(dòng)人認(rèn)定的準(zhǔn)確性，但同時(shí)又可能造成困境。因?yàn)樾惺贡頉Q權(quán)是取得股份的結(jié)果，而認(rèn)定一致行動(dòng)人的意義在于其取得或者將取得股份時(shí)令其承擔(dān)一定義務(wù)，但是此時(shí)其可能尚未行使過(guò)表決權(quán)，而等到行使表決權(quán)再認(rèn)定其構(gòu)成“一致行動(dòng)人”，則認(rèn)定意義已經(jīng)喪失。因此，我們?cè)\斷不應(yīng)把行使表決權(quán)時(shí)的一致意思表示作為認(rèn)定一致行動(dòng)人的必要條件。
被收購(gòu)人是指上市公司收購(gòu)所指向的目標(biāo)，即被收購(gòu)的上市公司。被收購(gòu)人是一個(gè)比較籠統(tǒng)的概念，其內(nèi)涵不是很明確。在我國(guó)《收購(gòu)辦法》中，被收購(gòu)人有三種表述，即被收購(gòu)公司、被收購(gòu)人公司的股東和被收購(gòu)公司的董事會(huì)，這種表述比較科學(xué)、合理。需要注意的是，無(wú)論是協(xié)議收購(gòu)還是要約收購(gòu)，交易標(biāo)的雖然均為上市公司的股票，但收購(gòu)人的交易對(duì)方為持有該等股票的股東，這屬于兩個(gè)不同層面的問(wèn)題。此外，由于被收購(gòu)公司、被收購(gòu)公司的股東和被收購(gòu)公司的董事會(huì)屬于不同的民事主體，所以從理論上講，應(yīng)當(dāng)對(duì)他們各自的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任嚴(yán)格區(qū)分，不能加以混淆。
上市公司收購(gòu)的方式
綜觀各國(guó)上市公司收購(gòu)制度，上市公司收購(gòu)的方式主要有要約收購(gòu)、協(xié)議收購(gòu)和集中競(jìng)價(jià)交易收購(gòu)，本文主要討論要約收購(gòu)和協(xié)議收購(gòu)。
�。ㄒ唬┮s收購(gòu)
要約收購(gòu)是指要約人通過(guò)向目標(biāo)公司所有股東發(fā)出在要約期滿(mǎn)后以一定價(jià)格購(gòu)買(mǎi)其持有的股份的意思表示而進(jìn)行的收購(gòu)。收購(gòu)人發(fā)出的收購(gòu)要約具有以下特征：第一，是按照一定價(jià)格購(gòu)買(mǎi)股份的意思表示。由于控制權(quán)本身具有價(jià)值，因此一般認(rèn)為收購(gòu)價(jià)格應(yīng)該高于市場(chǎng)價(jià)格；第二，向目標(biāo)公司所有股份持有人做出；第三，除收購(gòu)失敗的約定以外，要約不得附有條件。
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