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上市公司管理層收購亟需法制到位
一、收購主體資格問題管理層收購是指公司管理層以自有資產(chǎn)和外部融資獲得目標公司的股份或資產(chǎn)，重組目標公司并獲得預期收益的一種收購行為。在實踐中，收購主體除了直接由部分管理層擔任外，主要有以下方式：一是由上市公司管理層出資組建一家新公司，通過該公司受讓并間接持有上市公司股權；二是由管理層和上市公司工會共同出資組建一家新公司，通過該公司受讓并間接持有上市公司股權，成為上市公司的第一大股東，從而管理層通過控股這家新公司間接持有上市公司的股權，完成管理層收購；三是由管理層與部分職工成立一家新公司，通過受讓股權，先控制上市公司的母公司，再間接控制上市公司。
這些方式的共同特征是：由管理層為主導先成立一個殼公司，再由該殼公司直接或間接收購上市公司。但問題在于：殼公司對上市公司的收購實質為股權投資行為。我國《公司法》明確規(guī)定，公司向其他有限責任公司或股份有限公司投資的，除國務院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%。因此，由管理層主導的殼公司的收購行為必須符合這一要求。
在實踐中，有的管理層為符合該規(guī)定，不得不將殼公司注冊資本做大，但過多的資本對于殼公司乃至整個社會而言只能導致資源的閑置浪費；有的管理層為滿足形式上的要求，可能先借款設立殼公司，在殼公司成立后再抽逃出資；有的管理層，難以籌集相應的資金，不得不冒違法風險，組建的殼公司在收購完成后，與《公司法》的規(guī)定直接相抵觸。
在倡導管理層收購的背景下，《公司法》關于股權投資比例限制的規(guī)定，不僅加大了管理層乃至整個社會的交易成本，而且已成為收購的阻礙。至于某項法律規(guī)定由于不合理而不斷被違反，監(jiān)管部門對此卻予以默認，這是對現(xiàn)代法治的極大破壞。因此，為維護法治的尊嚴，應盡快修改《公司法》，廢除此不合理規(guī)定，為管理層收購的實施提供法律空間。
二、收購標的問題
從一般意義上說，管理層收購的標的為股權，通過收購股權達到持股乃至控股的目的。但實踐中，也存在管理層通過收購目標公司優(yōu)質資產(chǎn)的方式而逐步掏空公司的現(xiàn)象。通常的做法是：一種方式是由管理層通過設立殼公司，購買目標公司的優(yōu)質資產(chǎn)；第二種方式是由管理層出資與目標公司以優(yōu)質資產(chǎn)出資共同設立新的公司，管理層在適當時機再受讓目標公司持有的新公司的股權，從而實現(xiàn)對優(yōu)質資產(chǎn)的全部控制。
收購股權和收購資產(chǎn)在法律上面臨的監(jiān)管并不一致。若收購國有股權牽涉到國有股出讓問題，必須經(jīng)過國有資產(chǎn)管理部門的批準，因此發(fā)生不規(guī)范行為更為困難。若收購公司部分資產(chǎn)，因為這屬于公司層面問題，根據(jù)公司章程或股東大會、董事會的議事規(guī)則，由有權機關決議實施。管理層可以輕易通過內部人控制，將目標公司的優(yōu)質資產(chǎn)轉移出去。資產(chǎn)是公司所擁有的賴以取得經(jīng)濟利益的資源，資產(chǎn)質量關系到公司的持續(xù)營利能力，關系到股東和債權人的利益。如果管理層通過收購資產(chǎn)，導致上市公司出現(xiàn)“資產(chǎn)空心化”，最終將損害公司股東、債權人的合法利益。
為了保護股東及債權人利益，維護社會交易安全，對于管理層收購目標公司資產(chǎn)的行為，必須予以明確規(guī)范和嚴格監(jiān)管。最有效的辦法莫過于強制收購者履行信息披露義務，將收購的有關情況向股東和
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