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論締約過失責(zé)任適用范圍的適度擴大解釋論文
[內(nèi)容摘要] 《合同法》將締約過失責(zé)任界定于在訂立合同過程中，并作“合同成立之前”的理解，本文認為，在司法實踐中應(yīng)對其作適度擴大解釋，靈活運用于合同的訂立階段、未生效階段、履行階段、變更、轉(zhuǎn)讓階段、解除階段，同時，本文對締約責(zé)任與違約責(zé)任界限進行了論述。
[關(guān) 鍵 詞] 締約過失責(zé)任 適用范圍 違約責(zé)任
締約過失責(zé)任，又稱先合同義務(wù)，指當(dāng)事人在訂立合同的過程中，因違背誠實信用原則而給對方造成損失的賠償責(zé)任。違約責(zé)任，指當(dāng)事人違反合同所承擔(dān)的責(zé)任。
立法界與理論界一般認為合同法第四十二條、第四十三條和第一百零七條確立了締約過失責(zé)任制度和違約責(zé)任制度。筆者認為，合同法第五十八條亦應(yīng)歸于締約過失責(zé)任制度范疇，即合同無效或被撤銷之情形。
筆者擬從合同法第四十二條、第五十八條、第一百零七條入手，試對締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的界限予以探求。
合同法第四十二條將締約過失責(zé)任制度界定在“訂立合同過程”，并安排在“第二章 合同的訂立”中。理論界一般將其理解為“合同成立之前”的階段。對此，筆者認為，在司法實踐中應(yīng)對其作適度擴大解釋，即締約過失責(zé)任在合同的訂立階段、未生效階段、履行階段、變更、轉(zhuǎn)讓階段都可能存在。
以物權(quán)范疇為例：
“甲乙就甲享有的某項物權(quán)受讓于乙達成一致，此后，甲又將該物權(quán)轉(zhuǎn)讓于丙。問：甲對乙應(yīng)負何種民事責(zé)任�！�
一、法律、行政法規(guī)規(guī)定或甲乙約定采用書面形式訂立合同，甲乙并未達成書面形式或未簽字、蓋章之前，且乙已履行合同主要義務(wù)，甲方惡意轉(zhuǎn)讓于丙。
此時，甲、乙合同仍處于訂立階段，只有甲在違背誠實信用原則的行為時，方可承擔(dān)締約過失責(zé)任。對此，在司法實踐中，應(yīng)嚴(yán)格區(qū)分不易擴大解釋，否則，不利于合同自由原則的體現(xiàn)。締約過失責(zé)任處于合同未成立之前的階段。
二、甲擁有的該項物權(quán)屬交休即轉(zhuǎn)移所有權(quán)的物權(quán)。
當(dāng)甲乙就轉(zhuǎn)讓達成一致意向時，合同成立并生效。此后，甲又轉(zhuǎn)讓于丙。此時甲、丙合同已履行完畢，而甲、乙合同尚未履行。只有在乙自愿放棄主張物權(quán)而主張侵害債權(quán)責(zé)任時，甲對乙應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。其以成立并生效的情形為界定標(biāo)準(zhǔn)，締約過失責(zé)任處于成立并生效之前的階段。
三、甲、乙對合同生效有特殊約定，即附生效條件或生效期限。
在此情形下，甲又轉(zhuǎn)讓于丙。此時，甲、乙合同已成立但未生效，而甲、丙合同成立并生效。
其屬于一方積極為合同生效做履行準(zhǔn)備，故屬于信賴?yán)鎿p失。甲對乙負締約過失責(zé)任。其處于合同成立至生效的階段。
四、甲擁有的該項特權(quán)屬登記后轉(zhuǎn)移所有權(quán)的物權(quán)
（一）甲交付乙標(biāo)的物，而將所有權(quán)移轉(zhuǎn)于丙，此時，甲、乙和甲、丙之間的合同均已成立并生效。
1．只有在后買受人丙是以故意致前買受人乙損害為目的，采用違法的、違背善良風(fēng)俗、誠實信用的方法致前買受物權(quán)或債權(quán)的侵權(quán)責(zé)任。故在排除丙存在此情形外，甲、丙合同合法有效。
即使后買受人在明知道前買受人享有債權(quán)而仍向出賣人購買的情形下，這仍符合交易自由和自由競爭原則。在市場經(jīng)濟條件下，任何對某一標(biāo)的物尚未交付時均可向出賣人提出購買，這是當(dāng)事人享有的正當(dāng)?shù)淖杂�，不能因此而認定其有惡意。況即使后買人以出高價、誘惑、給中間人傭金等方式而購買標(biāo)的物，其行為也并不違反不正當(dāng)競爭法的購買已經(jīng)出售給他人的標(biāo)的物，其目的在于他人因不能得到該物而受到損害，則后買受人濫用了其享有的交易自由權(quán)，從而構(gòu)成了侵害債權(quán)的真正惡意。
對于甲、乙合同，雖乙作為前買受人，依合同履行而占有該標(biāo)的物，且在合同未被確認無效之前，不能說其對該標(biāo)的物的占有無法律根據(jù)，然該標(biāo)的物并非以交付作為移轉(zhuǎn)所有權(quán)的方法，且原則上也不適用善良取得規(guī)則，乙只能返還該標(biāo)的物于甲或丙。
對乙來講，在甲仍對其負有移轉(zhuǎn)所有權(quán)義務(wù)時，乙單方支付有關(guān)履行費用未能及時行使一切抗辯權(quán)，尤其乙的支付已超過合同履行期待利益，乙就應(yīng)負有預(yù)見到甲仍有可能再次出讓物權(quán)的可能，而丙做為善意第三人且支付相應(yīng)對價后，其并無對乙的注意義務(wù)。故在保護丙合法權(quán)益前提下，甲向乙移轉(zhuǎn)所有權(quán)已成為履行不能，甲、乙合同已無成立必要，故應(yīng)予解除。乙則承擔(dān)因其最終不能取得所有權(quán)而擔(dān)負的經(jīng)濟風(fēng)險，并返該物權(quán)。
2．根據(jù)合同法第九十七條：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，
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