論我國確立不方便法院原則的必要性和可行性

　　對于不方便法院原則的含義，學(xué)者有不同的主張。有人認(rèn)為，不方便法院原則指在涉外民事訴訟中，一國法院根據(jù)其國內(nèi)法或有關(guān)國際條約的規(guī)定，對跨國民商事案件擁有管轄權(quán)，但從當(dāng)事人訴因的管轄，以及當(dāng)事人、證人、律師或者法院的便利或花費(fèi)等角度看，審理該案件是極不方便的，而由其他國家法院審理更為適當(dāng)，因而拒絕行使管轄權(quán)。[1]還有人認(rèn)為，該原則的含義是指在國際民事訴訟活動中，由于原告可以自由選擇一國法院而提起訴訟，他就可能選擇對自己有利而對被告不利的法院。該法院雖然對案件具有管轄權(quán)，但如果審理此案將給當(dāng)事人及司法帶來種種不便之處，從而無法保障司法公正，不能使?fàn)幾h得到迅速有效地解決。此時(shí)如果存在對訴訟同樣具有管轄權(quán)的可替代法院，則原法院可以自身屬不方便法院為由，依職權(quán)或根據(jù)被告的請求作出自由裁量而拒絕行使管轄權(quán)。[2]以上學(xué)者或從法院的角度出發(fā)，或從當(dāng)事人的角度出發(fā)，或從兼顧二者利益的角度，對不方便法院原則作出了不同的界定。筆者認(rèn)為，從不方便法院原則的產(chǎn)生、發(fā)展及在這一過程中各國的相關(guān)判例來看，其適用無不是以被告一方的申請為前提的，沒有當(dāng)事人的申請，受訴法院不能主動拒絕管轄。這是對當(dāng)事人處分主義的體現(xiàn)和尊重。1998年11月在海牙召開的國際私法會議“國際民商事管轄權(quán)和判決的承認(rèn)與執(zhí)行”特委會第3次會議討論的《國際民商事管轄權(quán)和判決的承認(rèn)與執(zhí)行公約》（草案）第22條，對不方便法院原則作出了如下界定：如果受案法院顯然不適于行使管轄權(quán)，而另一國家的法院有管轄權(quán)且顯然更加適于解決爭議，則該法院可以依據(jù)一方當(dāng)事人的申請中止訴訟。這同樣體現(xiàn)了當(dāng)事人處分主義。

　　基于以上情況，筆者將不方便法院原則定義如下：不方便法院原則是指原告向依內(nèi)國法或者相關(guān)國際條約有管轄權(quán)的法院提起訴訟，但若被告認(rèn)為他在該國應(yīng)訴有違當(dāng)事人平等原則，得不到公正的待遇，且存在對訴訟具有管轄權(quán)的更為方便的可替代法院，則可主張?jiān)搰�法院為不方便法院，由受訴法院依當(dāng)事人的申請，行使自由裁量權(quán)，決定是否中止訴訟或撤銷訴訟。

　　二、 不方便法院原則的產(chǎn)生及原因

　　（一）不方便法院原則的產(chǎn)生

　　關(guān)于不方便法院原則產(chǎn)生時(shí)間和發(fā)源地的第一手資料相當(dāng)匱乏，有關(guān)資料也無準(zhǔn)確的記載。學(xué)者一般認(rèn)為，不方便法院原則發(fā)源于蘇格蘭。但對這一原則的正式確立時(shí)間，則存在著分歧：或曰17世紀(jì)[3]，或曰19世紀(jì)[4]。筆者認(rèn)為，不方便法院原則萌芽于17世紀(jì)，完善于19世紀(jì)，是從早在17世紀(jì)就存在于蘇格蘭的“無管轄權(quán)法院”制度（Forum Non Competens）中分離出來，并參照英格蘭的“便利法院原則”（Forum Convenience Doctrine）而最終確立的。[5]雖然不方便法院原則發(fā)源于大陸法系國家，但卻為廣大的普通法系國家如美國、英國、加拿大、澳大利亞、新西蘭、愛爾蘭、以色列等國家所采用。[6]不同國家關(guān)于這一制度的核心思想基本相同，即為了所有當(dāng)事人的利益和正義的目的，以法律程序是否被濫用為標(biāo)準(zhǔn)，以是否存在一個可替代的法院、原告是否挑選了使被告“煩擾”（Vexation）、增加被告訟累（Oppressiveness）的法院及被告方提出申請為前提條件，同時(shí)，考慮到法院自身的行政和法律適用問題，如果認(rèn)為選擇不適當(dāng)（inappropriate），則法院可以行使自由裁量權(quán)，拒絕行使管轄權(quán)。為了指導(dǎo)法院自由裁量權(quán)的運(yùn)用，各國以不同的方式列舉了判斷不方便法院應(yīng)予考慮的影響當(dāng)事人訴訟方便性的私人利益因素和影響法院方便性的公共利益因素。

　�。ǘ�）不方便法院原則產(chǎn)生的原因

　　關(guān)于不方便法院原則產(chǎn)生的原因，筆者認(rèn)為有直接原因和根本原因之分。

　　首先，直接原因。受訴法院審理案件的不方便性是不方便法院原則得以產(chǎn)生的直接原因。這種不方便體現(xiàn)在證據(jù)的調(diào)查搜集、當(dāng)事人和證人出庭、當(dāng)事人和證人出庭所需支付的費(fèi)用、查看現(xiàn)場的可能性、法院行使管轄權(quán)是否便利等等。另外，還有學(xué)者主張“國際民事訴訟管轄權(quán)的積極沖突，是不方便法院原則得以產(chǎn)生、發(fā)展的直接動因”。[7]這混淆了不方便法院原則產(chǎn)生的直接原因和根本原因。前已述及，不方便

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