論法律行為概念的緣起與法學(xué)方法（六）

　　任何一個(gè)概念本身都包含著某種價(jià)值判斷，而不僅僅是語(yǔ)言上的約定俗成，或者說(shuō)，在約定俗成的過(guò)程中，社會(huì)意義甚至權(quán)力機(jī)制就會(huì)滲透到語(yǔ)言中，所以在結(jié)構(gòu)主義看來(lái)，要談?wù)撊�，就要談�(wù)撜Z(yǔ)言，要談?wù)撜Z(yǔ)言，就必然談?wù)撋鐣?huì)。

　　法學(xué)中的概念也是如此。通常認(rèn)為，法學(xué)概念僅僅規(guī)范價(jià)值（Regelungswert），而不具有敘事價(jià)值（Aussagewert）。因?yàn)榉�律概念的目的在于�?guī)范人類(lèi)社會(huì)，而不在于描述人類(lèi)社會(huì)，因此，概念化只是一種手段。法學(xué)并不是一門(mén)價(jià)值中立的概念法學(xué)（wertungsneutrale Begriffsarbeit），也不是一門(mén)嚴(yán)格的教義學(xué)（Dogmatik），而是一門(mén)價(jià)值導(dǎo)向的學(xué)科。[84]黃茂榮也指出，沒(méi)有特征的取舍，固然不能造就概念的形式，而沒(méi)有價(jià)值的負(fù)荷，則不能賦予概念以規(guī)范的使命。[85]

　　至少是在浪漫主義和理性法學(xué)派中，法律行為這一概念代表的價(jià)值是共同的，即對(duì)個(gè)體自治和自由的尊重。“法律行為”一詞，按照胡果以來(lái)的界定的話，都表征了社會(huì)對(duì)人取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)方式的一種自由主義態(tài)度。如弗盧姆認(rèn)為，法律行為是“對(duì)所有依據(jù)其內(nèi)容形成法律秩序的具體行為類(lèi)型的一種抽象。法律行為確定法律秩序的方式如下：通過(guò)個(gè)人自己的意思設(shè)定、變更和終止法律關(guān)系，即通過(guò)規(guī)則確定實(shí)現(xiàn)私法自治。”[86]代表著全面私法自治的法律行為中孕育了當(dāng)時(shí)德國(guó)的兩種觀念：?jiǎn)⒚芍髁x的個(gè)人自治和自由的政治觀念以及浪漫主義的“個(gè)性”觀念。

　　在德國(guó)，真正的啟蒙運(yùn)動(dòng)應(yīng)該始于康德。[87]啟蒙在康德那里的主要任務(wù)是擺脫人自己施加給自己的不成熟狀態(tài)，啟發(fā)人的心智，以使人能夠獨(dú)立地、公開(kāi)地運(yùn)用自己的理性。針對(duì)法國(guó)機(jī)械論者拉美特利“人是機(jī)器”的觀點(diǎn)，他認(rèn)為，一個(gè)國(guó)家必須使人發(fā)現(xiàn)人的尊嚴(yán)，因?yàn)槿瞬⒉粌H僅是機(jī)器，這樣做是有利于政權(quán)的。[88]而在民法實(shí)踐中，這種公開(kāi)運(yùn)用理性的自由有賴(lài)于法律普遍性規(guī)范的確定�？档聦�(duì)啟蒙的論證很大程度上影響了民法學(xué)。維阿克爾和拉倫茲指出，康德的倫理學(xué)和哲學(xué)，以及德國(guó)唯心主義和早期浪漫主義中追隨康德的哲學(xué)家的倫理學(xué)與哲學(xué)是主要是由薩維尼介紹到19世紀(jì)德國(guó)普通法中的。[89]私法自治是這種理念在社會(huì)制度構(gòu)建中的集中反映。它在個(gè)人自決和處理他人關(guān)系的實(shí)踐中完全體現(xiàn)了理性和自由。

　　另一個(gè)資源無(wú)疑與浪漫主義有關(guān)。浪漫主義為了反抗社會(huì)因?yàn)楣�業(yè)化等因素造成的抽象社會(huì)和喪失詩(shī)意的生活，力主沒(méi)有被抽象化宰制的、充滿想象力和創(chuàng)造力的“個(gè)性”（Personalitaet），用詩(shī)性對(duì)抗理性，以生機(jī)抗衡刻板，形成一個(gè)人人都全面發(fā)展的社會(huì)。與古典主義不同，浪漫派強(qiáng)調(diào)詩(shī)性的感情自由，以永恒的無(wú)限、自我超越為目標(biāo)，追求突破規(guī)范和傳統(tǒng)的樊籬。他們以個(gè)人的主觀感受而不是社會(huì)規(guī)范為出發(fā)點(diǎn)，追求個(gè)性解放和個(gè)性的絕對(duì)自由，肯定個(gè)人對(duì)社會(huì)的反抗和叛逆性格。所以，羅素指出，浪漫主義運(yùn)動(dòng)從本質(zhì)上講目的在于把人的人格從社會(huì)習(xí)俗和社會(huì)道德的束縛中解放出來(lái)。[90]浪漫主義強(qiáng)調(diào)的個(gè)性為自由主義提供了一個(gè)支撐點(diǎn)。它要求個(gè)人自己主宰自己的生活，甚至決定自己的命運(yùn)，絕不盲從于普遍的價(jià)值，因?yàn)閷?duì)每一個(gè)人都“好”的價(jià)值也許根本就不存在。在浪漫主義者看來(lái)，人是歷史的行動(dòng)者，有自己的自由意志，他是自己命運(yùn)的承擔(dān)者。德國(guó)浪漫主義和理性主義在捍衛(wèi)個(gè)人自由這一點(diǎn)上是完全一致的。

　　事實(shí)上，在當(dāng)時(shí)的德國(guó)，這一概念的提出還有其深刻的政治－社會(huì)背景。18世紀(jì)末的德國(guó)相比于英、法、 美等國(guó)，政治四分五裂，經(jīng)濟(jì)也非常落后。德國(guó)自由主義也晚出得多，1770—1847年確定為德國(guó)自由主義的起源時(shí)期。在德國(guó)，18世紀(jì)到19世紀(jì)初的普魯士官僚資本（而不是自由資本主義）的發(fā)展扼殺了資產(chǎn)階級(jí)的成長(zhǎng)。直到19世紀(jì)，在德語(yǔ)中缺一個(gè)可與英語(yǔ)中“中等階級(jí)”（middle class ）相對(duì)應(yīng)的詞匯，德語(yǔ)B

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