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醫(yī)療過錯鑒定委員會
醫(yī)療過錯鑒定委員會關鍵詞：法醫(yī)、法醫(yī)病理鑒定、法醫(yī)臨床鑒定、醫(yī)療損害、醫(yī)療過錯、司法鑒定
內容提要：法醫(yī)就“醫(yī)療過錯司法鑒定”在司法實務界，在醫(yī)療糾紛案件的處理中，是最后一著比較實用的“棋子”，這是因為醫(yī)療損害責任也是適用醫(yī)療過錯責任原則，然而實用并不代表準確。
筆者就“法醫(yī)”釋義，法醫(yī)沒有執(zhí)業(yè)醫(yī)師資質、法醫(yī)病理鑒定、法醫(yī)臨床鑒定等方面論述，法醫(yī)就“醫(yī)療過錯司法鑒定”是無效鑒定。
根據(jù)我國三大訴訟法鑒定問題“法定主義”的原則，建議立法機關就“醫(yī)療”的專門性問題鑒定，授予中華醫(yī)學會鑒定。
在《侵權責任法》第七章規(guī)定了醫(yī)療損害責任。根據(jù)本法第54條規(guī)定適用的是過錯責任原則。由是在醫(yī)療損害責任中，有否“醫(yī)療過錯行為及其發(fā)生人身損害后果之間的因果關系”這兩個問題的鑒定結論，是一切醫(yī)療糾紛案件爭議中最為關鍵的問題。
在《侵權責任法》之前的司法實務中，經醫(yī)學會鑒定不構成醫(yī)療事故的，各級人民法院可以根據(jù)最高人民法院關于參照《醫(yī)療事故處理條例》審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知(以下簡稱通知)，即法釋(2003)20號，其中二“因醫(yī)療事故以外原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛需要進行司法鑒定的，按照《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》組織鑒定”。由此，患方當事人又可聘請法醫(yī)進行醫(yī)療過錯司法鑒定。如果有醫(yī)療過錯，可以根據(jù)《通知》，其中一“因醫(yī)療事故以外原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用《民法通則》的規(guī)定�！边@種醫(yī)療糾紛案件，適用了鑒定二元化，除了程序上的尷尬之外，也造成了構成醫(yī)療事故的比不構成醫(yī)療事故的案件賠償額更低的結果。
在《侵權責任法》實施后，最高人民法院又出臺了法發(fā)[2010]23號司法的解釋，其中三“人民法院適用侵權責任法審理民事糾紛案件，根據(jù)當事人的申請或者依照職權決定進行醫(yī)療損害鑒定的，按照《全國人民代表大會常務委員會關于司法鑒定管理問題的決定》(以下簡稱《決定》)、《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》及國家有關部門的規(guī)定組織鑒定”。筆者于2012年3月24日在法律圖書館、論文資料庫已發(fā)表“醫(yī)療損害司法鑒定機構”法定設立的探究一文，供參考。
對于法醫(yī)就“醫(yī)療過錯司法鑒定”，醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員都不相信，根據(jù)我國民法專家楊立新教授的說法，因為作鑒定人是法醫(yī)。(注1)那么法醫(yī)就“醫(yī)療過錯司法鑒定”錯在哪里呢?如何應對?才能使醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員相信呢!
在論述之前，筆者就“醫(yī)療過錯”基本法理予以贅述：
1、醫(yī)療過錯是指行為主體的主觀方面，它包括故意和過失。在醫(yī)療糾紛案件中，故意行為屬于故意傷害論，不在本文討論之列。
2、醫(yī)療差錯是屬于醫(yī)療過錯，也是指醫(yī)療過失行為。
3、醫(yī)療事故在醫(yī)學會鑒定中已明示“醫(yī)療過失行為及其人身損害后果之間的因果關系”，也屬醫(yī)療過錯。
4、醫(yī)療損害是指侵權損害賠償?shù)尼t(yī)療損害，如直指侵權行為，建議適用王利明教授推薦的《布萊克法律辭典》的解釋：“專業(yè)人士的不法行為或技能不合理欠缺。”醫(yī)療損害直指侵權行為，也屬醫(yī)療過錯。
由此可見，醫(yī)療過錯是指醫(yī)療差錯、醫(yī)療事故、醫(yī)療損害的總稱。
一、法醫(yī)就“醫(yī)療過錯”鑒定中鑒定人資質不夠格，再加上“司法鑒定”的皇冠，可以造成在司法實踐中有關“醫(yī)療過錯”鑒定問題的誤導、悖亂。
什么是法醫(yī)?商務印書館2001年版的《代現(xiàn)漢語詞典》，把“法醫(yī)”釋義為“法院中負責用法醫(yī)學來協(xié)助審理案件的醫(yī)生”。上海辭書出版社的1979年版的《辭�！�，將“法醫(yī)”釋義為“用法醫(yī)知識，解決偵查審判工作中有關醫(yī)學問題的專業(yè)人員”。顯然，《辭海》對“法醫(yī)”作出的條目釋義更為準確，即《現(xiàn)代漢語詞典》的釋義出現(xiàn)了一個致命的錯誤，就是錯把法醫(yī)當醫(yī)生。在此基礎上，如果有人把“法醫(yī)”進一步引申為代表法律的醫(yī)生，則更加繆之千里。(注2)
根據(jù)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第12條、第14條規(guī)定，法醫(yī)不屬于“依法取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格或者執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格，經注冊在醫(yī)療、預防、保健機構中執(zhí)業(yè)的專業(yè)醫(yī)務人員。”由此可知，法醫(yī)不是給人看病治病的醫(yī)生，根據(jù)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》的規(guī)定，沒有取得職業(yè)醫(yī)師資質的人員，根據(jù)《布萊克法律辭典》，也不是“醫(yī)療損害”辭解釋中的專業(yè)人士。
筆者為什么說，法醫(yī)再加上“司法鑒定”的皇冠，是根據(jù)《決定》的規(guī)定，法醫(yī)是司法鑒定機構的成員，可以成為法醫(yī)類鑒定業(yè)務中的鑒定人。然而在“醫(yī)療過錯”的鑒定中法醫(yī)連執(zhí)業(yè)醫(yī)師資質都沒有，即使戴上“司法鑒定”的皇冠，就“醫(yī)療過錯”進行司法鑒定，顯然誤導、悖亂。
二、法醫(yī)類業(yè)務中法醫(yī)病理鑒定與法醫(yī)臨床鑒定，在“醫(yī)療過錯行為及其人身損害后果之間的因果關系”這兩個問題的鑒定中無權涉及。
根據(jù)《決定》第17條第一款，法醫(yī)類鑒定，包括法醫(yī)病理鑒定、法醫(yī)臨床鑒定、法醫(yī)精神病鑒定、法醫(yī)物證鑒定和法醫(yī)毒物鑒定。根據(jù)以上規(guī)定，與醫(yī)療糾紛案件有關的是法醫(yī)病理鑒定和法醫(yī)臨床鑒定。
(一)法醫(yī)病理鑒定，又稱尸體鑒定，其相關研究死亡、晚期尸體現(xiàn)象、機械性損傷、窒息。具體職責：死亡的原因鑒定、死亡的方式鑒定、死亡的時間推斷、致傷(死)物的認定、生前傷與死后傷的鑒別、死后個體識別等。而臨床病理研究的對象是患病的機體，又可分：1、病理生理學主要研究機能、代謝的變化及其變化發(fā)生發(fā)展的病因和機理。2、病理的解剖學則測重于研究形態(tài)結構的改變。
(二)法醫(yī)臨床鑒定，又稱活體損傷鑒定，具體的職責：人體損傷程度鑒定、損傷與疾病的關系評定、道路交通事故受害人傷殘程度評定、職工工傷與職業(yè)病致殘程度的評定、勞動能力評定、活體年齡鑒定、性功能鑒定等。而臨床醫(yī)學是研究患病機體疾病的發(fā)生原因、診斷和治療的一門學科。
由此看來，法醫(yī)病理鑒定和法醫(yī)臨床鑒定的測重點，是人體致死之后一系列的判斷和活體損傷的狀態(tài)、程度與損傷的關系，而與臨床病理學、臨床醫(yī)學有顯著的差別。
在醫(yī)療糾紛案件中，依照《侵權責任法》適用過錯責任原則，有否“醫(yī)療過錯行為及其發(fā)生人身損害后果之間的因果關系”這兩個關鍵問題的鑒定，正是與法醫(yī)病理鑒定、法醫(yī)臨床鑒定無權涉及的內容，且違反我國三大訴訟法中關于鑒定問題“法定主義”原則(司法解釋不是法律規(guī)定)，由是法醫(yī)就“醫(yī)療過錯”鑒定的結論自然是無效的。
三、“醫(yī)療損害(過錯)司法鑒定機構”的設立應予以法定。
在司法實務中，《侵權責任法》實施之后，醫(yī)療事故鑒定已歸屬于衛(wèi)生行政部門去了。醫(yī)療損害(過錯)司法鑒定機構，立法機關又以“實體法不規(guī)定程序法的內容”(注3)沒有出臺。那么人民法院怎么辦呢?根據(jù)《民事訴訟法》第72條規(guī)定，交由法定鑒定部門已落空，指定鑒定部門又可能出錯。由是最高人民法院出臺了司法解釋(2010)23號。筆者認為：在《決定》中沒有“醫(yī)療損害”法律用語的含義，全國人大-法律委員會依據(jù)《立法法》第42條規(guī)定，也沒有“醫(yī)療損害”具體含義的解釋，即使按司法解釋(2010)23號去實施能得出“醫(yī)療損害(過錯)司法鑒定”的鑒定結論嗎?顯然是不可能。
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